2017法律硕士考研法制史基本知识点详解(三-四)

2017法律硕士考研法制史基本知识点详

解（三-四）

第四节刑事法律制度 一、罪名

(一)夏、商的主要罪名夏时有“昏、墨、贼、杀”的规定，“昏”是自己做了坏事而又掠他人之美名;“墨”是贪得无厌，败坏官位;“贼”是肆无忌惮地杀人。商朝的罪名已明显多于夏朝，其中最为突出的是对于政治性犯罪的惩罚。镇压“乱政”罪和“疑众”罪，后世历代王朝大都在不同程度上和不同形式上以此来诛杀异已，这也是中国传统法律的主要特点之一。

(二)西周的主要罪名

西周的罪名比商朝更为发达，分为三类：一是政治性犯罪，如违抗王命罪;二是破坏社会秩序、侵犯人身财产等方面的犯罪，如冠攘奸宄(聚众抢劫)罪;三是渎职方面的犯罪，如司法官的“五过”。

所谓“五过”，其具体内容是 (1)“惟官”，指畏权势而枉法; (2)“惟反”指报私怨而枉法;

(3)“惟内”，是指为亲属裙带而徇私; (4)“惟货”指贪赃受贿而枉法;

(5)“惟来”，指受私人请托而枉法。 二、刑罚 (一)“五刑”

其历史发展分为奴隶制五刑和封建制五刑两大分阶段。所谓奴隶制五刑，是指中国奴隶制时代长期存在的墨、劓、刖、宫、大辟等五种常用刑。

墨刑，又称黥刑，是在罪人面上或额头上刺字，再染上墨，劓刑，即割去受刑人的鼻子。非刑，也作刖刑，指砍去受刑人的手或足的重刑。

宫刑，是破坏受刑人生殖器官的残酷刑罚，大辟，是死刑的总称。 (二)其他刑罚

1.圜土之制。近似于后世的徒刑， 2.嘉石之制。近似于后世的拘役，

3.赎刑。赎刑是一种刑罚执行的变通办法，即允许受刑人拿出一定的金钱或物品折抵刑罚。

三、刑罚适用原则

(一)老幼犯罪减免刑罚原则

(二)区分故意与过失、惯犯与偶犯原则 (三)罪疑从轻、罪疑从赦原则 (四)宽严适中原则 四、礼刑关系

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(一)西周的礼刑一般关系：西周时期，“刑”是同“礼”相对应的一个范畴，多指刑法和刑罚。

(二)“礼不下庶人，刑不上大夫”：礼不下庶人，刑不上大夫”是中国古代法律中一项重要的法律原则，源于《礼记·曲礼》，始于西周。庶人以忙于生产劳动，又不具备贵族的身份和礼所要求的物质条件，因而不可能按各级贵族的各种礼仪行事。刑不上大夫，原指大夫以上贵族犯罪，在一定条件下可以获得某些宽宥。

第五节民事法律制度 一、所有权与契约

(一)所有权：周王对全国土地和依附在土地上的奴隶拥有最高所有权。周王有权把土地和奴隶封赏给诸侯和臣属，而诸侯和臣属对土地只有占有、使用权而无处分权。但这种局面到西周后期被打破。

(二)契约：西周出现了契约制度。有“质剂”与“傅别”两种契约形式：(1)“质剂”是适用于买卖关系的契约形式。(2)“傅别”是适用于借贷关系的契约形式。

二、婚姻

(一)婚姻原则：西周时期，婚姻的缔结有三大原则，即一夫一妻制、同姓不婚、父母之命

(二)“六礼”：“六礼”也是婚姻成立的必要条件。(1)纳采，即男家请媒人向女方送礼品提亲;(2)问名，即在女方答应议婚后，由男方请媒人问女子名字，生辰等，并卜于宗庙以定吉凶;(3)纳吉，卜得吉兆后即与女家定婚;(4)纳征，即男方派人送聘礼至女家，故又称“纳币”。(5)请期，即商请女方择定婚期;(6)亲迎，即婚期之日男方迎取女子至家。

(三)“七出”与“三不去”：所谓“七出”，又称“七去”，是指女子有下列七项情形之一者，丈夫或公婆即可休弃之，即无子、淫佚、不事舅姑、口舌、盗窃、妒忌、恶疾。已婚妇女若有下列三种情形则可以不被夫家休弃，即所谓“三不去”：“有所娶无所归，不去;与更三年丧，不去;前贫贱后富贵，不去。”注意三不去优于七去。

三、宗法继承

(一)西周的宗法制度所谓宗法制度是一种以血缘关系为纽带，家族组织与国家制度相结合，以保证血缘贵族世袭统治的政治形式。宗法制度从氏族社会父系家长制发展起来，经夏商两代至西周时期达到完备的程度。西周的宗法制有三个基本原则;其一，从周天子到卿大夫、士，都实行嫡长子继承制，其二，小宗服从大宗，诸弟服从长兄。其三，各级诸侯、卿大夫、士即是一种家族组织，又各自构成一级国家政权，共同向最高宗子周天子负责。

(二)宗法制下的继承商朝前期实行父死子继与兄终弟继二者并存的继承制度。到商朝晚期，嫡长子继承制度已牢牢确立。

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